Налоговая оговорка в договоре. Как распределить налоговые риски и обязанности сторон.

Налоговая оговорка - это условие договора, в котором стороны заранее договариваются, кто, какие налоги и в каком порядке уплачивает. Такие положения встречаются и в международных контрактах, и в обычных договорах между российскими компаниями.

По сути, это способ снять лишние вопросы ещё до того, как они возникнут. Особенно когда сделка длительная, сумма существенная или в ней участвуют контрагенты из разных стран.

При этом есть границы. Налоговая оговорка не может противоречить законодательству России или других государств, если сделка исполняется на их территории. Нельзя договором изменить правила налогообложения, установленные законом. Если условие договора идёт вразрез с обязательными нормами, юридической силы оно иметь не будет.

Что такое налоговая оговорка

Под налоговой оговоркой обычно понимают условия договора, связанные с уплатой налогов, сборов и других обязательных платежей. Иногда сюда же включают гарантии сторон, порядок удержания налогов, распределение рисков и механизмы возмещения возможных потерь.

Для чего это нужно? Чтобы стороны одинаково понимали свои обязанности и не спорили потом о том, кто должен был платить налог, удерживать его или компенсировать возникшие расходы.

Впрочем, есть один нюанс. Гражданское законодательство даёт сторонам свободу в определении условий договора, но эта свобода не распространяется на налоговые обязанности. Налоговые правила устанавливает государство, а не участники сделки.

Как сформулировать налоговую оговорку

Единой обязательной формулировки нет. Всё зависит от конкретной сделки.

Если нужен базовый вариант, он может выглядеть так:

Каждая из сторон самостоятельно и за свой счёт уплачивает налоги и сборы, которые она обязана уплачивать в связи с исполнением настоящего договора в соответствии с действующим законодательством.

Но на практике этого часто недостаточно. Особенно если речь идёт о НДС, международных поставках или существенных налоговых рисках. Поэтому стороны обычно прописывают условия подробнее.

Оговорка о косвенных налогах

Главная задача такой оговорки - определить итоговую сумму платежа по договору. То есть понять, включает цена НДС или налог начисляется сверх неё.

Если в договоре ничего не сказано о НДС, суды обычно исходят из того, что налог уже включён в цену. Такой подход применяется в случаях, когда операция на момент заключения договора облагается НДС.

Бывает и обратная ситуация. Например, операция освобождена от налога, а спустя некоторое время законодательство меняется и льгота перестаёт действовать. Тогда возникает вопрос: кто будет нести дополнительные расходы?

Если договор рассчитан на длительный срок, такие сценарии лучше предусмотреть заранее. Можно определить, увеличится ли цена на сумму НДС, останется ли она прежней или стороны получат право пересмотреть условия договора.

Когда специальной договорённости нет, действует общее правило: цена увеличивается на сумму налога, который нужно начислить в силу закона.

Оговорка о распределении налоговых обязанностей

Здесь стороны фиксируют, кто именно несёт расходы по уплате конкретных налогов, сборов или иных обязательных платежей.

В международных контрактах обычно распределяют налоговые и таможенные платежи между странами отправления, транзита и назначения товара.

Пример формулировки:

Продавец уплачивает налоги и таможенные платежи в стране происхождения товара и в странах транзита до границы Российской Федерации. Покупатель несёт расходы по уплате налогов и таможенных платежей при ввозе товара на территорию Российской Федерации и его дальнейшей реализации.

В договорах между российскими контрагентами такие условия тоже встречаются регулярно. Например, стороны могут заранее определить, кто оплачивает государственную пошлину при регистрации перехода права собственности или кто несёт расходы по страховым взносам при работе с физическим лицом по гражданско-правовому договору.

Оговорка об удержании налога налоговым агентом

Если одна из сторон выступает налоговым агентом, это лучше прямо прописать в договоре.

Смысл простой: получатель дохода знает, что часть выплаты будет удержана и перечислена в бюджет не им самим, а другой стороной сделки.

Пример формулировки:

Заказчик исчисляет и удерживает из выплат исполнителю НДФЛ в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Удержанная сумма перечисляется в бюджет в предусмотренные законом сроки.

Такие условия помогают избежать недопонимания, особенно когда исполнителем выступает физическое лицо.

Оговорка о соблюдении налогового законодательства

Иногда стороны идут дальше и включают в договор специальные гарантии.

Например, исполнитель подтверждает, что своевременно уплачивает налоги и страховые взносы, корректно ведёт бухгалтерский и налоговый учёт, сдаёт отчётность и отражает хозяйственные операции без искажений.

Конечно, наличие таких гарантий не освобождает от проверки контрагента. Но если позже выяснится, что гарантии были ложными, взыскать убытки будет значительно проще.

Исполнитель гарантирует, что в течение всего срока действия договора своевременно и в полном объёме исполняет обязанности по уплате налогов, сборов и страховых взносов, ведёт бухгалтерский и налоговый учёт в соответствии с требованиями законодательства и представляет необходимую отчётность в установленные сроки.

Оговорка о возмещении налоговых потерь

Пожалуй, одна из самых практичных частей договора.

Представим ситуацию: из-за ошибок поставщика налоговый орган снимает покупателю вычет по НДС, начисляет налог, пени и штрафы. В такой момент возникает вопрос, кто будет компенсировать эти расходы.

Чтобы не спорить потом в суде о причинах убытков и порядке их взыскания, стороны заранее прописывают механизм возмещения.

Поставщик обязуется возместить покупателю суммы НДС, пеней, штрафов и иных убытков, начисленных налоговыми органами вследствие нарушения поставщиком налогового законодательства, ненадлежащего оформления документов либо предоставления недостоверных сведений.

Налоговая оговорка редко оказывается самым заметным разделом договора. Обычно внимание сосредоточено на цене, сроках, ответственности. Но именно налоговые вопросы нередко становятся причиной серьёзных споров и неожиданных расходов.

Поэтому чем точнее стороны заранее распределят налоговые обязанности, опишут возможные риски и порядок их компенсации, тем спокойнее будет исполнение договора в будущем.

автор - юрист ЛигалПроЛекс - Симонян Мариам Вагановна